Il 23 settembre 09, legge n. 2023/284 Coll., sulla ristrutturazione preventiva (di seguito denominatalegge sulla ristrutturazione preventiva"O"la legge"), che dovrebbe aiutare gli imprenditori a prevenire il fallimento ed evitare così la necessità di avviare procedure di insolvenza. L'Istituto per la Ristrutturazione Preventiva viene introdotto nel nostro ordinamento con un notevole ritardo rispetto ad altri paesi europei. Il termine per l’obbligo di adeguamento di questo istituto, imposto agli Stati membri dalla direttiva del Parlamento Europeo e del Consiglio dell’Unione Europea, è già scaduto nel luglio 2022, e la Repubblica Ceca si trova quindi ad affrontare un procedimento per violazione obbligo.
La ristrutturazione preventiva è un processo in cui viene raggiunto un accordo tra un imprenditore e i suoi principali creditori con l'obiettivo di salvare l'azienda dal fallimento, impedire l'avvio di procedure di insolvenza e cessare le sue attività mantenendo o ripristinando l'operatività dell'impianto aziendale dell'imprenditore. Può essere utilizzato da quasi tutte le società commerciali, ad eccezione delle società elencate nel § 3, paragrafo 2 della legge, come banche, compagnie di assicurazione, agenti di cambio e compagnie di assicurazione sanitaria.
Se un imprenditore vuole avviare o proseguire la ristrutturazione preventiva, deve soddisfare le seguenti condizioni ai sensi del § 4 della legge sulla ristrutturazione preventiva:
- Devono essere in buona fede nel mantenere o ripristinare l'operatività del proprio impianto aziendale.
- Deve far fronte a reali difficoltà finanziarie, che raggiungono un livello tale che, se non venissero adottate misure di ristrutturazione, andrebbe in bancarotta.
- Non deve trovarsi in stato di fallimento sotto forma di insolvenza al momento dell'avvio del processo di ristrutturazione preventiva.
La ristrutturazione preventiva è inammissibile se l'imprenditore persegue un piano disonesto e inoltre, un imprenditore che
- è in liquidazione;
- è stato dichiarato fallito con decisione definitiva del tribunale in una procedura di insolvenza negli ultimi 5 anni; O
- per i quali la ristrutturazione preventiva si è conclusa negli ultimi 5 anni prima della sua ripresa dichiarando la ristrutturazione preventiva inammissibile per intento disonesto.
La legge sulla ristrutturazione preventiva prevede un ruolo molto attivo dell'imprenditore. Se vuole partecipare alla ristrutturazione preventiva, dovrà monitorare regolarmente la sua situazione finanziaria per adottare tempestivamente le misure adeguate. Per facilitare ciò, il Ministero della Giustizia ha lanciato un'applicazione web interattiva accessibile al pubblico denominata "Salute finanziaria" https://eformulare.justice.cz/msp-financni-zdravi/form/uvod, che ha lo scopo di aiutare gli imprenditori a identificare tempestivamente potenziali problemi e ad avviare misure volte a evitare il fallimento.
L'intero processo di ristrutturazione preventiva inizia con un invito ad avviare trattative su un piano di ristrutturazione e una proposta del cosiddetto progetto di riabilitazione, che l'imprenditore invierà ai creditori e ai partner selezionati, ovvero alle parti interessate i cui diritti saranno direttamente interessati dal piano di ristrutturazione. L'imprenditore notifica inoltre al tribunale della ristrutturazione l'inizio della ristrutturazione preventiva. Il progetto di riabilitazione sarà ulteriormente trasformato nel cosiddetto piano di ristrutturazione, che contiene già impegni e misure specifici. A questo riguardo esiste una certa somiglianza con il piano di risanamento previsto dalla legge sull'insolvenza. Al fine di facilitare la preparazione e la negoziazione del piano di ristrutturazione, l’imprenditore può stipulare con il creditore un accordo che durante la durata della ristrutturazione preventiva, in particolare:
(a) non richiederà il pagamento dell'intero credito per violazione dei doveri,
(b) non interrompe il finanziamento tramite un prestito esistente;
(c) non cede il credito a un'altra persona, o
(d) non potrà procedere ad esecuzioni di debiti, escussioni di gravami, compensazioni di reciproci crediti, risoluzione di contratti di locazione finanziaria o applicazione di sanzioni derivanti da inadempimenti di obblighi.
Tale accordo può essere condizionato apportando modifiche alla composizione dei membri degli organi elettivi dell'imprenditore, mentre tale accordo di per sé non è considerato di influenza o di controllo ai sensi della Business Corporations Act, né stabilisce di per sé un rapporto di persone legate tra loro.
Il piano di ristrutturazione sarà accettato se accettato da tutti i gruppi di parti interessate, con una maggioranza di almeno tre quarti richiesta in ciascun gruppo. La votazione può anche essere sostituita dalla conclusione di un accordo sull'adozione del piano di ristrutturazione sotto forma di atto notarile. V nel caso in cui uno dei gruppi non approvi il piano di ristrutturazione (ad esempio a causa di disaccordo con il livello di condono dei debiti o di rinvio della loro scadenza), il tribunale di ristrutturazione può sostituire il suo disaccordo con la sua decisione. L'approvazione del tribunale di ristrutturazione è necessaria anche se il piano di ristrutturazione prevede la concessione di nuovi finanziamenti o riduce di almeno un quarto il numero dei dipendenti in un rapporto di lavoro di base. Negli altri casi, il piano di ristrutturazione entrerà in vigore previa accettazione da parte delle parti interessate.
La ristrutturazione preventiva può concludersi principalmente con l'attuazione del piano di ristrutturazione, ma anche con una decisione del tribunale di non omologare il piano di ristrutturazione o con il suo successivo annullamento giudiziario, o con una decisione sul fallimento dell'imprenditore emessa in una procedura di insolvenza.
Una misura specifica ai sensi della legge sulla ristrutturazione preventiva può essere, ad esempio, la ristrutturazione patrimoniale. Ciò può consistere nella vendita di una parte dell'immobile o nell'ottenimento di nuovi finanziamenti. Un'altra misura può essere la ristrutturazione degli obblighi, che prolunga la scadenza degli obblighi o condona il debito. Inoltre, nell'ambito della ristrutturazione del capitale, potrebbe verificarsi l'ingresso di un nuovo investitore o un pagamento aggiuntivo ai soci e agli azionisti esistenti.
Questa nuova legge intende differire dalle tradizionali procedure di insolvenza principalmente in quanto consente sia agli imprenditori in difficoltà finanziarie che ai creditori di fornire spazio per la negoziazione e la pianificazione delle misure che consentiranno all'imprenditore di continuare le proprie attività e ai creditori di soddisfare tutti o la maggior parte dei affermazioni. Al contrario, le procedure di insolvenza tendono a portare alla cessazione dell'attività dell'imprenditore e ad una minore soddisfazione dei creditori.
Un'altra differenza rispetto alla procedura di insolvenza è che l'imprenditore non deve mettersi d'accordo con tutti i creditori, ma solo con quelli chiave, direttamente senza l'intervento del tribunale o dell'amministratore della ristrutturazione. Questo amministratore viene nominato su proposta dell'imprenditore stesso, della maggioranza dei creditori interessati o in situazioni chiaramente definite. È nominato per un periodo di tempo limitato e per una gamma limitata di compiti. L'amministratore della ristrutturazione è nominato dall'elenco degli amministratori della ristrutturazione, che comprende amministratori fallimentari muniti di permesso speciale. La funzione dell'amministratore della ristrutturazione è principalmente il controllo e la supervisione.
La ristrutturazione preventiva è fondamentalmente un processo non pubblico e privato e non vi è alcun obbligo di pubblicare tutti i documenti, compresa la notifica dell'avvio, il progetto di riabilitazione e il piano di ristrutturazione. La mancata pubblicità dell'intero processo porta al fatto che non dovrebbe esserci alcun danno al buon nome dell'imprenditore e alla sua stigmatizzazione agli occhi del pubblico e dei partner commerciali, come di solito accade nelle procedure di insolvenza.
La legge garantisce inoltre un elevato livello di protezione all'imprenditore poiché, in casi giustificati, il tribunale può tutelarlo contro azioni individuali dei suoi creditori. Ciò significa, ad esempio, l'avvio di una procedura di insolvenza o di esecuzione forzata.
Naturalmente la legge tutela anche i diritti dei creditori, quando consente la revisione dei crediti contestati e la limitazione del diritto di disporre dell'imprenditore. Se l'imprenditore non persegue un'intenzione onesta attraverso la ristrutturazione preventiva, questa può essere rescissa in qualsiasi momento. Dalle disposizioni dell'articolo 5, paragrafo 2 della legge risulta che l'intento disonesto può essere dedotto, ad esempio, dalla mancata collaborazione adeguata e tempestiva all'amministratore della ristrutturazione e dall'uso di una moratoria generale o individuale allo scopo di danneggiare ingiustamente il proprio creditore.
La mancanza di una regolamentazione giuridica della ristrutturazione preventiva lo è ad esempio, il fatto che non sia stato possibile ottenere lo stesso trattamento fiscale previsto nel caso della ristrutturazione fallimentare, cioè la cancellazione del debito nell’ambito della ristrutturazione preventiva, può rappresentare un reddito imponibile per gli imprenditori. Non esiste ancora un registro funzionale delle ristrutturazioni accessibile al pubblico e tutte le informazioni devono essere trovate negli atti ufficiali dei tribunali regionali.
Solo nella pratica si vedrà se la ristrutturazione preventiva diventerà uno strumento utile per risolvere le crisi finanziarie delle imprese o, al contrario, sarà un istituto poco utilizzato. La ristrutturazione preventiva dovrebbe mirare a evitare (prevenire) il fallimento, non a risolverlo, come previsto dalla legge sull’insolvenza. La ristrutturazione preventiva dovrebbe essere più rapida delle procedure di insolvenza e, nella migliore delle ipotesi, il piano di ristrutturazione dovrebbe essere confermato entro pochi mesi. Grazie al processo più rapido, i costi finanziari saranno inferiori rispetto, ad esempio, al caso di una riorganizzazione giudiziaria.
Fonte: epravo.cz
JUDr. Lucia Slobodová, Avvocata
